Главная страница
Финансы
Экономика
Математика
Начальные классы
Биология
Информатика
Дошкольное образование
Медицина
Сельское хозяйство
Ветеринария
Воспитательная работа
История
Вычислительная техника
Логика
Этика
Философия
Религия
Физика
Русский язык и литература
Социология
Политология
Языкознание
Языки
Юриспруденция
Право
Другое
Иностранные языки
образование
Доп
Технология
Строительство
Физкультура
Энергетика
Промышленность
Автоматика
Электротехника
Классному руководителю
Связь
Химия
География
Логопедия
Геология
Искусство
Культура
ИЗО, МХК
Экология
Школьному психологу
Обществознание
Директору, завучу
Казахский язык и лит
ОБЖ
Социальному педагогу
Языки народов РФ
Музыка
Механика
Украинский язык
Астрономия
Психология

Коллизии законов и их виды. Смысл и цели применения иностранного права. Проблема хромающих отношений в мчп


Скачать 81.55 Kb.
НазваниеКоллизии законов и их виды. Смысл и цели применения иностранного права. Проблема хромающих отношений в мчп
АнкорMChP.docx
Дата10.03.2018
Размер81.55 Kb.
Формат файлаdocx
Имя файлаMChP.docx
ТипДокументы
#13845
страница1 из 6
  1   2   3   4   5   6

  1.  Коллизии законов и их виды. Смысл и цели применения иностранного права. Проблема «хромающих отношений» в МЧП.

Коллизия законов – это явление порожденное наличием иностранного элемента в отношении, регулируемом МЧП и различным содержанием гражданского права разных государств, с которыми это правоотношение связано, выраженное в необходимости выбора права между законами разных гос-в.

Коллизии можно подразделить на две большие группы:

а) коллизии между правовыми системами отдельных государств;

б) внутригосударственные правовые коллизии.

Внутригосударственные правовые коллизии подразделяются:

- интерлокальные коллизии

- интерперсональные коллизии.

Коллизии между отдельными источниками права одного и того же государства (коллизии между источниками, имеющими разную юр силу, равными по силе источниками права принятыми в разное время, между источниками внутригосударственного права и международными договорами данного государства и пр). Любое гос-во устанавливает свою систему правил по разрешению таких коллизий.

Коллизии между отдельными источниками национального права, межобластные и интерперсональные коллизии не относятся непосредственно к предмету МЧП.

Такой подход не является универсальным - в странах англо-американской правовой семьи в предмет конфликтного или коллизионного права входят все виды правовых коллизий.

Смысл и цели применения иностранного права – в ГК РФ указывают, что если нельзя определить право, подлежащее применению, применяется право наиболее близко связанное с гражданско-правовыми отношениями, осложненными иностранным элементом.

"Хромающие отношения" суть явления в том, что правоотношение, признаваемое в одном гос-ве и обладающее там юр. силой, не признается на тер. др. гос-ва. Н-р, брак, заключенный иностранцем и россиянкой в РФ может признаваться недейст-ым в иностранных гос-ах из-за того, что в каждом гос-ве сущ-ет своя собственная система норм мчп. И иностранное гос-во, н-р, может требовать для признания иностранного брака влекущим юр. последствия соблюдения иных условий, нежели те, которые установлены в зак-ве РФ.

2. Предмет и метод МЧП. Место МЧП в системе права.

МЧП регулирует отношения, которые возникают в международной сфере.

2 признака, харак-щих общественные отношения, составляющие предмет МЧП:

- это отношения международные

- это отношения частноправовые

Т.о., предмет МЧП – частноправовые отношения международного характера, или международные частноправовые отношения. Хотя общепризнанного определения нет.

Метод МЧП – совокупность конкретных приемов, способов и средств юр воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств.

2 основных метода:

- Коллизионно-правовой метод (выбор компетентного правопорядка для разрешения конкретного дела)

- унификация материальных норм частного права (использование международно-правовых форм в регулировании частноправовых отношений)

МЧП – это такая специфическая система норм, регулирующая отношения трансграничного характера в области частного права.

В глобальной правовой системе МЧП занимает особое место. Его основная специфика заключается в том, что МЧП — это отрасль национального права, одна из частноправовых отраслей права любого государства. Оно входит в систему национального частного права наряду с гражданским, торговым, коммерческим, семейным и трудовым.

МЧП представляет собой весьма специфическую подсистему национального права отдельных государств. 
МЧП представляет собой комплексную отрасль права и правоведения. Наиболее тесно МЧП связано с национальным частным правом. При этом его нормы имеют двойственный и парадоксальный характер, поскольку МЧП очень тесно связано с международным публичным правом. МЧП не является отраслью международного публичного права, но их разграничение не имеет абсолютного характера.

3. Иностранный элемент в частноправовых отношениях.

Частные правоотношения приобретают международный характер, когда в их составе появляется «иностранный элемент» (ИЭ). ИЭ придает им новое сущностное качество, порождая потребность в особых приемах и средствах правовой регламентации. В результате появляется новая понятийная сущность — частноправовые отношения, осложненные ИЭ.

В МЧП ИЭ понимается в 3 значениях:

1) Субъект правоотношения (отношение становится международным, если его участниками выступают физические и юр лица разных государств)

2) Объект правоотношения (отношение становится международным, если возникает по поводу имущества, которое находится за рубежом)

3) Юридический факт (отношения становятся международными, если юр факт имел место на территории иностранного гос-ва).

Достаточно наличия в составе правовых отношений одного ИЭ, чтобы они приобрели международный характер.

4. Международные договоры в МЧП

Международный договор – это регулируемое международным правом соглашение, заключенное между государствами и/или другими субъектами международного права.

Классификация:

1)по кругу участников: 

а) двусторонние;

б) многосторонние

2)по возможности присоединения других участников: 

а) закрытые;

б) открытые.

3)по объекту: 

а) договоры по политическим вопросам

б) договоры по правовым вопросам т.п.

Стадии заключения международных договоров:

1)выдвижение договорной инициативы,

2)подготовка текста,

3)принятие текста,

4)установление аутентичности текстов на разных языках,

5)подписание,

6) выражение согласия договаривающихся сторон на обязательность договора.

Международный договор играет большую роль в создании норм МЧП. Указание на международные договоры не является спецификой МЧП, нормы международных договоров могут применяться и для урегулирования внутренних гражданских отношений.

Международный договор не является источником внутреннего права, в том числе МЧП как одной из отраслей внутреннего права. В трансграничных частноправовых отношениях действие международного договора опосредовано национально-правовыми актами. В результате международный договор действует как национально-правовой акт, что снимает проблему двойственности источников МЧП.

5. Внутреннее законодательство в области МЧП.

В РФ нет кодифицированного источника МЧП. Т.о., нормы регулирующие отношения в МЧП (в рамках внутреннего законодательства), находятся в разных законах и др отраслевых нормативных актах.

В настоящее время есть 3 основных источника, регулирующих 2 блока отношений, входящих в предмет МЧП – гражданско-правовых и семейно-брачных. К ним относятся:

1) ГК РФ

2) СК РФ

3) Кодекс торгового мореплавания.

Кроме 3 основных источников существует много законов и подзаконных актов:

  1.  ФЗ «О международном коммерческом арбитраже»

  2.  ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»

  3.  ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ»

  4.  ФЗ «О гражданстве РФ» и т.д.

6. Обычаи и обыкновения в МЧП. Доктрина lexmercatoria.

Обычаи — это правила, выработанные участниками международных отношений практическим путем, в рез-те систематически повторяющегося и однообразного поведения в сходных обстоятельствах. В отличие от обычая единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы, именуют обыкновением.

МО находят отражение в правоприменительной практике ( н-р, в резолюциях международных орг-ций). Для того чтобы практика приобрела х-р обычной нормы права, необходимы длительность, регулярность, устойчивость и повторяемость ее применения.

В МЧП наиболее важную роль играют международные торговые обычаи, обычаи делового оборота и обычаи торгового мореплавания. МО признается как источник права в российском законод-ве. МО часто связывают с существованием понятия lex mercatoria (международного коммерческого права). Под международным коммерческим правом понимают систему негосударственного регулирования внешнеторговой деят-сти. Преимущества междунар  коммерческого права по сравнению с национальным законод-вом и междунар договорами заключаются именно в предоставлении участникам международной торговли максимума свободы действий. Основа lex mercatoria — резолюции-рекомендации международных орг-ций по вопросам внешней торговли. Главную роль в развитии международного коммерческого права играют ВТО, МТП, ЮНСИТРАЛ и др  международные орг-ции.

Резолюции-рекомендации межправительственных орг-ций выполняют двоякую роль, могут:

1) выступать в кач-ве стадии в правотворческом процессе, ведущем к оформлению международно-правовой нормы

2) опосредованно регулировать международные отношения, оставаясь при этом рекомендательными, а не обязательными нормами.

7. Коллизионная норма: структура и элементы. Основные типы коллизионных привязок.

Коллизионная норма – это норма определяющая, право какого гос-ва должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.

Ее главная особенность – коллизионная норма указывает компетентный для конкретного правоотношения порядок. Вторая особенность – как отсылочная норма применяется вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылается.

Структура:

- объем,

- привязка,

- санкция.

Основные типы коллизионных привязок:

- Личный закон (2 варианта: закон гражданства, закон места жительства)

- Закон юр лица

- Закон места нахождения вещи

- Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения

- Закон места совершения акта (закон места совершения договора, закон места исполнения договора, закон места совершения брака, закон места причинения вреда)

- Закон страны продавца

- Закон наиболее тесной связи

- Закон места работы

- Закон флага.

8. Виды коллизионных норм

Отсылочный хар-р коллизионных норм означает, что в их тексте нет сочетания гипотезы, диспозиции и санкции. Они состоят из 2 элементов — объема и привязки. Объем указывает на вид регулируемого правоотношения, а привязка — на право, подлежащее применению с целью регулирования правоотношения, осложненного иностранным элементом. Для выделения различных видов коллизионных норм необходимо выбрать критерии их классификации. Существует несколько таких критериев, в число которых входят: 1) форма коллизионной привязки; 2) характер регулирования; 3) территория действия.

По форме привязки коллизионные нормы бывают:

- односторонними

- двусторонними.

По характеру регулирования коллизионные нормы можно разделить на:

- диспозитивные,

- императивные,

- альтернативные,

- кумулятивные.

По территории действия коллизионные нормы делятся на:

- межгосударственные,

- межобластные.

9. Конфликт квалификаций в МЧП. Толкование коллизионных норм.

Юридическая квалификация коллизионной нормы отличается от толкования других норм права. Основное отличие: фактические обстоятельства находятся в правовом поле разных государств. Коллизионная норма связывает национальное право с иностранным, поэтому проблема квалификации сводится к выявлению того, с точки зрения права какого гос-ва надо толковать юридические категории, содержащиеся в самой коллизионной норме. В МЧП существует теория конфликта квалификаций. Конфликт квалификаций связан с тем, что в праве разных гос-в текстуально одинаковые правовые понятия имеют различное содержание. При применении одинаковых терминологических понятий решение по одному и тому же делу в судах разных стран м.б.  противоположным.

Существует несколько теорий разрешения конфликта квалификаций.

1) Квалификация по своему отечественному праву

2) Квалификация по праву того гос-ва, с кот отношение наиболее тесно связано

3) Автономная квалификация – связывание отечественного права с иностранным.

С конфликтом квалификации тесно связаны проблемы определения, толкования и применения правовых норм. Если коллизионный вопрос решен в пользу применения иностранного закона, то действует правило: иностранное право нужно толковать и применять так, как оно толкуется и применяется в его «родном» гос-ве «родным» судьей. Проблемы определения, толкования и применения иностр-х правовых норм в законод-ве РФ разрешаются в соотв с отдельными статьями ГК РФ и АПК РФ.

10. Оговорка о публичном порядке.

Применение норм иностр-го права не должно нарушать основы местного правопорядка. В МЧП выработан особый институт — оговорка о публичном порядке, т.е. избранное на основе отечественной коллизионной нормы иностранное право не применяется, и субъективные права, возникшие на его основе, не признаются, если последствия такого применения противоречат публичному порядку данного государства.

Признание оговорки о публичном порядке объясняется ее необходимостью для защиты основ правовой системы, интересов общ-ва и гос-ва.

Российские законы используют 3 формулы оговорки о публичном порядке:

- основы правопорядка

- суверенитет и безопасность

- публичный порядок.

Мировой практике известны два вида оговорки о публичном порядке:

позитивная (сложиласьобщая концепция позитивной оговорки о публичном порядке как некоторой совокупности внутренних норм права, которые в силу особой важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву).

Негативная оговорка в отличие от позитивной исходит из содержания иностранного права: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, так как оно или его отдельные нормы несовместимы с публичным порядком этого государства

11. Применение права страны со множественностью правовых систем.

В ГК РФ предусмотрено специальное правило о применении права страны с множественностью правовых систем: если подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, используется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если нельзя установить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем должна применяться, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано.Так вначале надо выяснить, есть ли норма, которая определяет право какого штата, земли провинции будет в данном случаи действовать.

Указанная статья ГК РФ предлагает судье внутри чужого права найти специальную коллизионную норму, способную все разрешить. Но такие нормы есть не в каждом законодательстве. Н-р, право США – каждый штат имеет свое право, сложившееся из собственных судебных прецедентов и принимаемых им законов. В результате возникают коллизии между правом разных штатов (межштатные коллизии).

12. Проблема «обхода закона» в МЧП

Обходом закона в МЧП – намеренное и искусственное создание лицом коллизионной привязки гражданско-правового отношения к какой-либо иностранной, национальной правовой системе с образованием коллизии м/у этой системой и обходимой национальной правовой системой с целью обеспечить применение к правоотношению первой и избежать применения второй.

Суть обхода закона в МЧП такова: субъекты отношений заранее подготовились к тому, что, возможно, суду или иному правоприменителю придется применять коллизионную норму для регулирования их отношения, и позаботились о создании удобной привязки.

Причем необходимо отдавать себе отчет в том, что стороны не стремятся обойти коллизионную норму, а как раз напротив, желают ее применения. Создание коллизионно-правового фактического состава является средством для обхода закона, но это не самый обход.

Три пути решения проблемы обхода закона:

I. Признание недействительными юридических фактов, способных привести к обходу императивных норм материального права, которое должно было бы применяться согласно коллизионному принципу.

II. Квалификация обхода закона в отношениях, осложненных иностранным элементом, как частный случай злоупотребления частными правами.

III. Применение механизмов, подобных действию сверхимперативных норм и оговорки о публичном порядке, способных устранить негативный эффект от недобросовестных действий сторон по обходу закона.

13. Сверхимперативные нормы в МЧП

Сверхимперативные нормы – нормы, применяющиеся независимо от того, что говорит коллизионная норма.

2 признака:

-указание в законе (об этом прямо сказано в законе)

- отсылка к др норме говорит о том, что сверхимперативность может вытекать из существа нормы, значимости, в целях защиты прав граждан, защиты слабого.

Нормы, относящиеся к категории сверхимперативных, подлежат применению к правоотношению независимо от того, какое право призвано регулировать отношения сторон. Устранить их применение не могут ни соглашение сторон о выборе права, ни коллизионные нормы страны суда. Правило о таких сверхимперативных нормах содержится в Законе о международном частном праве Швейцарии 1987 г., в законах других стран, а также в Римской конвенции 1980 г. о праве, применимом к договорным обязательствам.

14. Обратная отсылка и отсылка к закону третьего государства

Один из самых сложных вопросов применения коллизионных норм - это вопрос об обратной отсылке. Проблема возникает в случаях, когда отечественное право отсылает к иностранному праву, а из коллизионных норм последнего вытекает необходимость обращения вновь к отечественному праву или к праву третьей страны

Против признания отсылки выдвигается довод о том, что коллизионная норма страны суда уже решила проблему выбора права. Поэтому отсылку к праву другой страны следует понимать как отсылку исключительно к материально-правовым нормам другой страны, а не к ее коллизионным нормам.

В гражданском законодательстве РФ вопрос об обратной отсылке впервые был решен в ГК РФ:

Любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением определения правового положения физ лица.

Следовательно, общее правило неприменения обратной отсылки и отсылки к закону третьей страны установлено не только в отношении договоров. Согласно этому правилу любая отсылка к иностранному праву должна пониматься как отсылка к материальному праву, а не к коллизионному праву соответствующей страны. Хотя коллизионные нормы, включенные в ГК РФ, предусматривают отсылку не к конкретному, изолированному предписанию иностранного права, а к иностранной правовой системе в целом, однако в эту систему не включаются коллизионные нормы соответствующей страны. Применению подлежат лишь материальное право, материально-правовые нормы соответствующей страны.

15. Взаимность и реторсия в МЧП.

Взаимность. Иностранное право применяется в РФ независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, исключая случаи, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. Если применение иностранного права зависит от взаимности, считается, что она существует, если не доказано др. Появление института взаимности связано с пониманием того, что для развития связей между государствами необходима правовая определенность и равноправие в регулировании. У государств, в процессе развития экономических, политических и др. связей возникает необходимость взаимного признания правовых систем. В настоящее время принцип взаимности подразумевает применение норм иностранного права даже без ответного применения.

В теории МЧП выделяют несколько видов взаимности.

По такому основанию, как объем предоставляемых иностранным гражданам прав, выделяют:

 материальную и формальную взаимности.

Обычно в одной правовой системе нельзя построить применение принципа взаимности только в формальном или только в материальном аспекте.

Реторсииявляются одновременно и защитным механизмом и механизмом борьбы с другими государствами их же оружием. Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

16. Установление содержания иностранного права.
  1   2   3   4   5   6
написать администратору сайта